软件专利风险的主要要点包括以下几个方面:
专利权人和被许可人的风险
专利权人:在合同的许可期限、许可对象、许可方式、许可地域、许可费用以及滥用专利权等方面可能存在风险。
被许可人:可能面临专利权的稳定性、专利技术实现的可能性、专利技术的可替代性、消化专利技术时间长短、专利技术发展的周期长短等风险。
专利侵权的法律风险
专利侵权的构成要件:包括有被侵权的有效专利存在、未经专利权人的许可、侵权行为以生产经营为目的、行为不属于法律另有规定的情形。
侵权行为的例外:如使用外观设计专利侵权产品的行为不构成侵权,但使用发明专利和实用新型专利侵权产品的行为则构成侵权。
销售和进口风险:销售或进口未经授权的专利产品均构成侵权,即使主观上不知情。
专利方法的使用风险:专利方法的使用范围由权利要求书确定,一种方法可能有多种用途,可能涉及跨技术领域的用途。
开源软件的专利风险
独立开发的软件:即使技术方案是独立开发的,只要具备专利技术之全部特征,也可能被认定为侵权。
第三方专利嵌入:开源软件的开发者可能在不知情的情况下将第三方拥有的专利嵌入到开源软件或其衍生作品中,从而产生侵权风险。
专利管理与维护风险
技术秘密的认定和保密措施:企业应对软件产品或成果中的技术秘密采取保密措施,否则无法认定为技术秘密,且难以追究泄密行为人的法律责任。
专利检索与分析:企业应进行全面专利检索和分析,及时发现潜在的专利风险。
专利布局与预警机制:建立完善的专利布局,保护企业的技术创新成果,并建立专利风险预警机制,及时发现并应对潜在的专利风险。
专利侵权的应对策略
诉讼前风险排查:通过全面的专利检索和分析,及时发现潜在的专利风险。
风险评估与应对:对潜在的专利风险进行评估,并制定相应的应对策略。
综上所述,软件专利风险涉及专利权人和被许可人的合同风险、专利侵权的法律风险、开源软件的专利风险、专利管理与维护风险等多个方面。企业应采取系统的专利风险管理措施,及时发现并应对潜在的专利风险,以保护自身的合法权益和市场竞争力。